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1、pos機合同模板

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文｜王興堯律師

法條規(guī)定：

第七百六十二條 保理合同的內容一般包括業(yè)務類型、服務范圍、服務期限、基礎交易合同情況、應收賬款信息、保理融資款或者服務報酬及其支付方式等條款。

保理合同應當采用書面形式。

專業(yè)解讀：

1、保理合同的主要內容

（1）業(yè)務類型

國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定的《國際保理公約》、聯(lián)合國貿易法委員會制定的《國際貿易中應收款轉讓公約》、國際保理商聯(lián)合會（FCI）制定的《國際保理業(yè)務通用規(guī)則》均未對保理業(yè)務進行明確分類，但是涉及了國際保理與國內保理、出口保理與進口保理、融資保理與非融資保理、公開保理與隱蔽保理、有追索權保理與無追索權保理、預付保理與到期保理、現(xiàn)有應收賬款保理和未來應收賬款保理、完全保理與部分保理的分類內容。

根據(jù)美國金融業(yè)的定義，保理（Factoring）業(yè)務一般分為兩大類：權益轉讓（Assigning）與權益售予（Factoring），類似于國內通稱的有追索權保理與無追索權保理；公開客賬讓受與非公開客賬讓受，即國內通稱的公開保理與隱蔽保理。

英國特許銀行學會將保理業(yè)務分為三大類：有追索權的客賬代理與無追索權的客賬代理；知會的客賬代理與不予知會的客賬代理，即國內通稱的公開保理與隱蔽保理；國內客賬代理與國際客賬代理（又稱出口客賬代理或跨國客賬代理），即國內通稱的國內保理與國際保理。

國內眾多學者意識到保理業(yè)務分類對探討保理基礎理論的重要性，紛紛提出了各自的保理業(yè)務劃分依據(jù)。根據(jù)分類數(shù)量，可以分為“三分法”、“四分法”、“五分法”、“六分法”、“七分法”、“八分法”。本文在此不做詳細介紹，僅根據(jù)民法典中涉及到的業(yè)務類型做解釋，如明保理與暗保理，有追索權保理與無追索權保理等。

（2）服務范圍

如第七百六十一條所述，保理人可以提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務?！渡虅詹筷P于商業(yè)保理試點有關工作的通知》中“商業(yè)保理公司可以為企業(yè)提供貿易融資、銷售分戶賬管理、客戶資信調查與評估、應收賬管理與催收、信用風險擔保等服務”。2019年10月22日中國銀保監(jiān)會辦公廳發(fā)布《關于加強商業(yè)保理企業(yè)監(jiān)督管理的通知》（銀保監(jiān)辦發(fā)[2019]205號）中規(guī)定，商業(yè)保理企業(yè)可以提供以下服務“1、保理融資；2、銷售分戶賬（分類）賬管理；3、應收賬款催收；4、非商業(yè)性壞賬擔保。同時還可以經營客戶資信調查與評估、與商業(yè)保理相關的咨詢服務。”

在此，要特別注意，根據(jù)銀保監(jiān)辦發(fā)[2019]205號的規(guī)定，商業(yè)保理公司不得從事吸收或變相吸收公眾存款、發(fā)放貸款或受托發(fā)放貸款等金融或類金融業(yè)務。不得基于不合法基礎交易合同、寄售合同、權屬不清的應收賬款、因票據(jù)或其他有價證券而產生的付款請求權等開展保理融資業(yè)務。

（3）服務期限

保理合同是服務合同，合同應約定服務期限，對保理人提供不同的保理服務，其服務期限的約定也是不同的，可以設定固定的期限，也可以完成一定的工作量或取得一定的工作成果來確定服務期限。

當下比較常見的是保理人為債權人提供資金融通或付款擔保等服務，在簽訂保理合同時，應注意服務期限與應收賬款到期日、應收賬款還款日、保理融資期限之間的關系。如中國工商銀行《國內保理業(yè)務管理辦法》規(guī)定，保理融資期限應根據(jù)應收賬款還款期限、合理在途時間等因素確定，融資到期日自購銷雙方約定的應收賬款還款日起，且不得晚于應收賬款還款日后3個月。保理融資到期后不得辦理展期和再融資。

（4）基礎交易合同情況

基礎交易合同是在基礎交易項下賣方向買方銷售貨物、提供服務或出租資產而簽署的所有合同。

如前所述，保理合同是以基礎交易合同中應收賬款債權人對債務人現(xiàn)有的或者將有的應收賬款債權為基礎的，因此基礎交易合同的真實、合法和有效性至關重要，是保理人在簽訂保理合同時應當高度關注的內容。如基礎交易合同是否有效訂立，是否存在偽造、變造、篡改等情形，雙方印鑒是否完整，合同權利義務是否合理，合同項下的權利義務可以否轉讓，合同履行情況，是否存在違約等。

如基礎交易合同不真實、不合法，可能會導致保理合同的無效或被撤銷。如債權人單方或與債務人合謀虛構、偽造基礎交易合同，或保理人明知基礎交易合同存在瑕疵，仍與債權人簽訂保理合同。通常會按“名為保理，實為借貸”予以處理。

（5）應收賬款信息

保理業(yè)務的前提是保理公司受讓了應收賬款，保理公司沒有受讓應收賬款的，保理業(yè)務也就無從談起。在保理公司僅僅為保理申請人提供應收賬款融資服務時（在目前國內情形下，大部分保理公司提供的主要服務還是應收賬款融資服務），保理公司受讓保理申請人對債務人的應收賬款，是與普通貸款業(yè)務、應收賬款質押融資的重大區(qū)別所在。

在保理人敘作保理業(yè)務過程中，應當盡到合理的核查義務，搜集應收賬款相關材料。保理公司搜集應收賬款相關材料，不僅有利于保理業(yè)務的合規(guī)性，也有利于在發(fā)生訴訟時，向法院提交相關基礎交易單據(jù)作為證據(jù)，從而向債務人主張應收賬款債權。

相關材料包括但不限于基礎交易合同、訂單、出庫單、物流憑證、入庫單、驗收單（貿易項下）、監(jiān)理報告、竣工驗收報告、審計報告（工程項下）、發(fā)票、對賬單、結算單等。

核實應收賬款信息時應注意兩個問題：一是應收賬款是否“特定化”，二是應收賬款可否轉讓。

首先是應收賬款的特定化。在應收賬款不能滿足特定化要求時，尤其是未來應收賬款不具有合理可期待性及確定性，不具有可轉讓性，可能被認定為轉讓行為不成立。一般而言，滿足特定化需要從如下幾個角度出發(fā)，包括但不限于債權人、債務人、應收賬款金額、應收賬款到期日、基礎交易合同（或訂單等）、債權形成期限、交易商品等。

其次是應收賬款可否轉讓。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，除三種情形外，債權人可以將債權的全部或者部分轉讓給第三人。

一是根據(jù)債權性質不得轉讓，主要是基于個人信賴關系而產生的債權、轉為特定債權人利益而存在的債權（如養(yǎng)老金請求權、撫恤金受領權、退休金領取權等）、不作為債權、屬于從權利的債權（如保證等）等；

二是按照當事人約定不得轉讓，當事人在基礎交易合同中明確約定應收賬款不得轉讓的，此時保理公司受讓此應收賬款的行為無效，不僅對債務人不發(fā)生約束力，在保理公司與保理申請人之間，此轉讓行為也不發(fā)生轉讓效力，保理公司僅可基于有效的保理合同向保理申請人主張保理融資款本金、利息的返還，而不得主張保理申請人轉付債務人償付的應收賬款；

三是依照法律規(guī)定不得轉讓，應僅僅是依照“法律”這一層級的規(guī)范性文件規(guī)定不得轉讓的應收賬款?！睹穹ǖ洹返谒陌偎氖鍡l第二款規(guī)定，應收賬款出質后，不得轉讓，但是出質人與質權人協(xié)商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

但是，在我國禁止轉讓債權多以行政規(guī)章形式出現(xiàn)，如財政部財金 [2005]74 號通知第二條規(guī)定，下列資產不得對外公開轉讓：(1)債務人或擔保人為國家機關的不良債權；(2)經國務院批準列入全國企業(yè)政策性關閉破產計劃的國有企業(yè)債權；(3)國防、軍工等涉及國家安全和敏感信息的債權以及其他限制轉讓的債權。保理人對于此類應收賬款的轉讓應持審慎態(tài)度。

（6）保理融資款、服務報酬及其支付方式

保理人的保理服務內容不同，提供服務的對價亦不同，如保理人提供資金融通，債權人將其在基礎交易合同項下對債務人的應收賬款轉讓給保理人，保理人支付對價。該轉讓價款通常會有如保理人提供應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務，則債權人支付服務報酬。

除以上內容外，通常還會約定擔保（如回購條款、抵押、設定質權、保證條款等）、違約責任、爭議解決等內容。

2、保理合同為要式合同

保理合同應當采用書面形式。根據(jù)民法典第四百六十九條之規(guī)定，書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內容，并可以隨時調取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式。

裁判案例：

案例1：上海市第一中級人民法院（2015）滬一中民六（商）終字第640號二審民事判決書、上海市高級人民法院（2016）滬民申2374號卡得萬利商業(yè)保理有限公司與福建省佳興農業(yè)有限公司、陳小峰商業(yè)保理合同糾紛再審民事裁定書。

二審法院與再審法院均認為，卡得萬利商業(yè)保理有限公司與福建省佳興農業(yè)有限公司、陳小峰借款合同糾紛一案中，卡得萬利商業(yè)保理有限公司與福建省佳興農業(yè)有限公司約定，由卡得萬利商業(yè)保理有限公司受讓四個POS機在特定時間內產生的應收賬款。結合民法基本原理及商業(yè)慣例等因素，綜合認定系爭《商業(yè)保理申請及協(xié)議書》約定之未來應收賬款不具有合理可期待性及確定性，故其不具可轉讓性，佳興農業(yè)公司與卡得萬利保理公司之間不能成立商業(yè)保理法律關系，并無不當。此案認定為“名為保理，實為借貸”。

案例2：上海市第一中級人民法院（2018）滬01民終4182號上海金廣大道物流科技有限公司訴創(chuàng)普商業(yè)保理（深圳）有限公司合同糾紛二審民事判決書。

二審法院認為：保理合同關系應以真實的應收賬款轉讓關系為前提，因此，保理公司在辦理保理業(yè)務時，應當對應收賬款的真實性進行審查。本案中，創(chuàng)普保理公司在簽訂《有追索權保理合同》時，雖然查看了金廣大道公司與杭州B有限公司等公司的交易合同，但上述合同（基礎交易合同）均未明確應收賬款的具體數(shù)額和相應的還款期限，金廣大道公司提供的增值稅發(fā)票數(shù)額與《應收賬款轉讓通知書》附件所載轉讓的應收賬款金額亦相差懸殊，因此從整體上看，創(chuàng)普保理公司與金廣大道公司之間的1,000萬元融資的交易目的不在于通過應收賬款轉讓獲得債務人清償以獲得收益，而是出借資金后獲得固定收益，性質上屬于借貸法律關系。由此可見，創(chuàng)普保理公司并未盡到合理審查義務。在沒有其他證據(jù)證明上述應收賬款真實存在的情形下，一審法院認定創(chuàng)普保理公司于2016年11月15日、11月16日發(fā)放的兩筆融資款屬借款并無不當。

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